步驟1: 創(chuàng)始人設立SPV即架構的搭建(至香港公司);

步驟2: 辦理37號文初始登記;

步驟3: 新設或收購境內(nèi)企業(yè);

步驟4: 簽署VIE相關全部協(xié)議;

步驟5: 境外投資人注入資本;

步驟6: 如果BVI股東發(fā)生變化，須變更37號文登記。

根據(jù)我們的實際操作經(jīng)驗，在美國或香港上市前如果有部分股東因故未辦理37號文登記，只要不是控股股東，經(jīng)過適當披露往往不會對上市造成實質不利影響。但是后期做補登記，否則資金無法派回中國境內(nèi)。

七、辦理37號文登記所需要材料清單

一般來說，辦理37號文需要的文件如下(不同地區(qū)略有差異，請以當?shù)刂鞴軝C關要求為準)：

1、合法持有境內(nèi)權益公司資產(chǎn)的證明文件

2、創(chuàng)始人股東在特殊目的公司有實際控制權的證明文件(股東名冊、認繳人名冊等)

3、境內(nèi)權益公司的調(diào)檔章程

4、境內(nèi)權益公司營業(yè)執(zhí)照副本復印件

5、與境外投資方簽署的投融資協(xié)議

6、創(chuàng)始人股東的身份證復印件

7、外匯登記表

8、境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記申請書

9、承諾函

10、股東會決議

11、委托書

12、其他可能要求的補充材料

八、其他問題

1、是否每一名境內(nèi)股東都要單獨設立一家特殊目的公司，單獨辦理37號文登記?

首次登記后，若境外特殊目的公司出現(xiàn)任何重大變更需及時辦理37號文變更登記手續(xù)。

境內(nèi)居民個人只為直接設立或控制的(第一層)特殊目的公司辦理登記，特殊目的公司持有的開曼公司股權發(fā)生變化(即第二層變化)則無需變更登記。

正因如此，搭建紅籌架構時每位創(chuàng)始人都會單獨設立一家海外持股公司，以避免當其他創(chuàng)始人的持股發(fā)生變化時，都需要辦理變更登記的繁瑣程序。

2、境外信托的受益人是否需要做37號文登記?

37號文中“控制”，是指境內(nèi)居民通過收購、信托、代持、投票權、回購、可轉換債券等方式取得特殊目的公司的經(jīng)營權、收益權或者決策權。

雖然從法規(guī)的字面意義上理解，通過信托取得特殊目的公司的經(jīng)營權、收益權或者決策權仍屬于應當辦理37號文登記的情形，但實踐中以信托結構辦理37號文登記可能會存在一定障礙，需要與當?shù)赝夤懿块T進行溝通。

3、員工股權或期權激勵計劃如何辦理外匯登記?

37號文規(guī)定，員工獲得非上市特殊目的公司股權或期權激勵的，相關境內(nèi)居民個人可以在行權前申請辦理37號文登記。但在實踐操作中，因為員工持股比較復雜，不確定性比較大，因此外管局對于員工持股的外匯登記比較謹慎。

變通的做法是：如果員工人數(shù)不多的，則由大股東代員工持股;或者由員工先在境內(nèi)實體公司持股，再作為創(chuàng)始人身份隨同大股東一并辦理37號文登記。但在第二種方案下，有些銀行要求創(chuàng)始人必須在境內(nèi)實體公司持股一年以上才可辦理37號文登記，否則不予辦理。因此還需提前與擬登記銀行提前溝通。

至于期權計劃的外匯登記，銀行均不予辦理。

37號文登記的火熱一直都在，但由于登記的復雜性和審批的不確定性，往往導致很多客戶辦理不下來，或者沒能夠及時登記而需要補登記。對此，我們建議，在VIE架構搭建時便須有全面的架構籌劃意識，雇傭可靠的專業(yè)顧問至關重要。