中興案絕不是停止，項(xiàng)莊舞劍，意在沛公。華為案剛剛開(kāi)端，美加有備而來(lái)，我們卻在情感發(fā)泄，讓我們重讀經(jīng)典文章，或許能獲得某些有用的啟發(fā)。
美國(guó)法律如何管到全球八成企業(yè)
從“世界警察”到“全球裁判”，美國(guó)憑借精良的法律制度輸出，通過(guò)合規(guī)管理，掌握了幾乎八成以上的跨國(guó)企業(yè)。美國(guó)的“長(zhǎng)臂管轄”任性卻也依附著有力的“三大金剛”——《出口管制條例》、《反貪污受賄條例》和薩班斯法案。
如今，美國(guó)依賴壯大的經(jīng)濟(jì)實(shí)力稱雄全球，但這不足為懼，其他新興國(guó)度以現(xiàn)在的速度遲早會(huì)趕上。美國(guó)真正讓人驚嘆的是其壯大的法律制度頂層設(shè)計(jì)，從“世界警察”到“全球裁判”，美國(guó)以經(jīng)濟(jì)實(shí)力打底,然后憑借精良的法律制度輸出，通過(guò)合規(guī)管理，掌握了全球幾乎80%以上的跨國(guó)企業(yè)，這才是美國(guó)真正的競(jìng)爭(zhēng)力。
你不必是美國(guó)企業(yè)，美國(guó)管的也不僅僅是美國(guó)企業(yè)。只要你的企業(yè)在美國(guó)有市場(chǎng)；或者有分支機(jī)構(gòu)；或者即便沒(méi)有出國(guó)，但是你用得著美國(guó)的芯片和裝備；或者都沒(méi)有但你侵占了人權(quán)或者行了賄賂，美國(guó)都可以將手伸過(guò)來(lái)管管你。美國(guó)的“長(zhǎng)臂管轄”如此任性卻有諸多法律依據(jù)，其最主要的三大法律金剛是——出口管制條例、反貪污受賄條例和薩班斯法案。
以正義之名——出口管制條例(EAA)
案例：深圳馳創(chuàng)董事長(zhǎng)被美國(guó)法院判刑
2011年1月26日,深圳馳創(chuàng)公司董事長(zhǎng)吳振洲在美國(guó)被美國(guó)法院以非法對(duì)華出口美國(guó)國(guó)防物質(zhì)的罪名，判處8年監(jiān)禁，同時(shí)馳創(chuàng)被制止從事出口交易。
吳振洲是哈佛大學(xué)和南開(kāi)大學(xué)高材生，于1996年在深圳開(kāi)辦馳創(chuàng)電子，積聚了豐碩的國(guó)際元器件分銷經(jīng)驗(yàn)和企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)。馳創(chuàng)電子在中國(guó)的元器件分銷范疇有“黃埔軍?！敝Q。2008年12月5日，吳振洲應(yīng)邀出席美國(guó)耶魯CEO峰會(huì)，在芝加哥被美國(guó)FBI以“違背出口管制”等罪名被逮捕。
講到美國(guó)出口管制，必需提到其重要的三個(gè)法律淵源：國(guó)會(huì)通過(guò)的《出口管理法案》，美國(guó)商務(wù)部制訂的《出口管理?xiàng)l例》，美國(guó)財(cái)政部制訂《經(jīng)濟(jì)制裁條例》。該項(xiàng)制度的核心是任何企業(yè)不得將美國(guó)生產(chǎn)的管制裝備（比如軍事器材）出口到美國(guó)禁運(yùn)的國(guó)度（參考EAR清單,比如伊朗、朝鮮等）。對(duì)于違背出口管制法的組織機(jī)構(gòu)，將采用以下一種或幾種懲罰辦法：剝奪出口權(quán)、制止從事相干行業(yè)、對(duì)每次違法處以罰款甚至企業(yè)法人追究刑事責(zé)任。
從美國(guó)出口管制條例可以看出,這個(gè)法案是相當(dāng)嚴(yán)格的，它實(shí)用的時(shí)候是禁運(yùn)裝備和禁運(yùn)國(guó)度的雙重規(guī)范。外國(guó)企業(yè)在進(jìn)出口美國(guó)原產(chǎn)裝備時(shí)，如果不熟習(xí)出口管制規(guī)矩，很容易就觸犯了美國(guó)的法律。這并非虛張聲勢(shì)的恫嚇，深入的教訓(xùn)還歷歷在目，為了維護(hù)出口管制的嚴(yán)正性，美國(guó)FBI出動(dòng)的案例都不罕見(jiàn)，而大部分企業(yè)信息安全和保密辦法在FBI面前都是“小學(xué)生”程度。
案例：中興通信VS美國(guó)商務(wù)部
2016年春節(jié)剛過(guò)，世界第四大通訊裝備制作商中興通信收到來(lái)自美國(guó)的：因涉嫌違背美國(guó)對(duì)伊朗的所謂“出口管制”政策，中興通信遭到美國(guó)商務(wù)部處分，美商務(wù)部下令限制中興通信在美國(guó)的供給商向中興（中國(guó)）出口產(chǎn)品。禁令一出，通訊行業(yè)剖析師廣泛悲觀，甚至預(yù)測(cè)中興通信可能會(huì)進(jìn)入破產(chǎn)掩護(hù)，因?yàn)椴还苁侨A為還是中興通信等通訊裝備中絕大多數(shù)的核心芯片，大部分來(lái)自于美國(guó)供給商。
美國(guó)的斷供是中國(guó)企業(yè)不能承受之重，它意味著這家企業(yè)全球供給鏈的崩塌。早在2012年，美國(guó)商務(wù)部就調(diào)查發(fā)現(xiàn)，中興公司與伊朗最大的電信運(yùn)營(yíng)商簽訂了總值數(shù)百萬(wàn)美元的電腦軟件和硬件產(chǎn)品合同，這些產(chǎn)品來(lái)自一些美國(guó)知名科技公司，而中興這一舉動(dòng)違背了美國(guó)對(duì)伊朗的高科技產(chǎn)品出口禁令。事后，中興通過(guò)兩國(guó)的緊迫斡旋暫時(shí)轉(zhuǎn)危為安，美國(guó)商務(wù)部決議暫緩執(zhí)行禁令，但其臨時(shí)期價(jià)也非常慘重，包含史立榮總裁在內(nèi)的多位高管都被迫辭職，后續(xù)發(fā)展我們將拭目以待。
當(dāng)中興通信被美國(guó)禁運(yùn)的資訊一出，大家都在說(shuō)兩國(guó)博弈，企業(yè)躺著中槍。但行內(nèi)人們更愿意保持，中興通信美國(guó)禁運(yùn)事件是個(gè)合規(guī)事件，因?yàn)槠淇赡苓`背了美國(guó)的出口管制法。許多人并不服氣這一說(shuō)法，以為中國(guó)企業(yè)的合規(guī)根據(jù)為什么要看美國(guó)法。這一事件也讓中國(guó)企業(yè)開(kāi)端認(rèn)真思考，中國(guó)企業(yè)如果真的想走出去而又不想當(dāng)烈士，應(yīng)當(dāng)如何自動(dòng)學(xué)習(xí)規(guī)矩、適應(yīng)規(guī)矩、參與全球競(jìng)爭(zhēng)。
以清廉之名——反腐爛法案(FCPA)
案例：西門子被罰案
2008年，德國(guó)西門子涉嫌在阿根廷、孟加拉、伊拉克等國(guó)向官員支付不當(dāng)錢款案被美國(guó)和德國(guó)立案調(diào)查。西門子全球行賄案是美國(guó)實(shí)施《外國(guó)反腐爛行動(dòng)法》（ForeignCorruptPracticesAct）31年以來(lái)的驚天大案，創(chuàng)下了總計(jì)16億美元罰款的歷史紀(jì)錄。據(jù)美國(guó)證券委員會(huì)調(diào)查指出，從20世紀(jì)90年代起，西門子開(kāi)端通過(guò)體系的不法行動(dòng)，以向官員行賄在全球開(kāi)展業(yè)務(wù)。據(jù)查，其行賄行動(dòng)范圍驚人，總計(jì)為超過(guò)290個(gè)項(xiàng)目或出售向各國(guó)官員行賄，涉及委內(nèi)瑞拉、中國(guó)、以色列、尼日利亞、阿根廷、越南、俄羅斯、墨西哥等國(guó)。
首先要提一下，在這個(gè)案例中，西門子為賄金支出設(shè)置了較好的粉飾，大多通過(guò)向第三方公司支付，以至于內(nèi)部審計(jì)時(shí)不會(huì)被輕易查出。同時(shí)，公司缺少的內(nèi)部掌握辦法使得這種商業(yè)腐爛現(xiàn)象愈演愈烈。正是這些故意逃避法律的行動(dòng)和視而不見(jiàn)的內(nèi)部治理被監(jiān)管部門認(rèn)定為惡意，為西門子的巨額罰款貢獻(xiàn)不少。
那么，為何西門子作為德國(guó)企業(yè)被認(rèn)定違背美國(guó)法律，而且乖乖認(rèn)罰呢?
在西門子被罰案中，涉案的8名前西門子高等主管無(wú)一人為美國(guó)人，所支付的商業(yè)賄賂款項(xiàng)也沒(méi)有一分支付給美國(guó)個(gè)人或機(jī)構(gòu)，但因?yàn)槲鏖T子是一家在美國(guó)上市的公司，其股票在美國(guó)證券市場(chǎng)上市交易，這就是美國(guó)對(duì)西門子予以制裁的銜接點(diǎn)，而這樣的案例不在少數(shù)。
美國(guó)FCPA出臺(tái)源于1977年美國(guó)證監(jiān)會(huì)的一次調(diào)查，調(diào)查成果發(fā)現(xiàn)逾400家美國(guó)上市公司承認(rèn)在海外從事“不當(dāng)支付”。于是，F(xiàn)CPA在公眾一致仇恨貪腐丑聞的背景下很快得到兩院通過(guò)，并在當(dāng)年12月7日被卡特總統(tǒng)簽訂生效。但FCPA真正得到器重和利用是近10年的事，一系列跨國(guó)公司被調(diào)查：如意大利埃尼石油、日本立邦、德國(guó)西門子、巴黎銀行等等，被罰的金額也屢創(chuàng)新高，F(xiàn)CPA成了美國(guó)的現(xiàn)金牛奶。
依據(jù)這部FCPA，其管轄實(shí)用的領(lǐng)域，包含在美國(guó)任何證交所或柜臺(tái)交易機(jī)構(gòu)上市的公司，任何美國(guó)公民、國(guó)民、居民，任何受美國(guó)聯(lián)邦或州法律管轄的實(shí)體，以及任何重要營(yíng)業(yè)地點(diǎn)在美國(guó)的公司。而這樣，大批的外國(guó)企業(yè)就被納入監(jiān)管。有人指責(zé)美國(guó)FCPA“管外國(guó)人比管美國(guó)人來(lái)勁”，有越界執(zhí)法之嫌。這樣的觀點(diǎn)不無(wú)道理，因?yàn)閾?jù)統(tǒng)計(jì)，歷年“倒霉”的是大多是外國(guó)公司，而總部在美國(guó)的企業(yè)很少。而FCPA對(duì)受賄方的界定也被人詬病許多，如外國(guó)控股占多數(shù)的國(guó)企，其雇員將被視為“外國(guó)官員”，這樣寬泛的定義都大大延長(zhǎng)了美國(guó)管轄的疆域。
以公正之名——薩班斯法案(SOX)
薩班斯法案全稱《2002年薩班斯—奧克斯利法案》，SOX的出臺(tái)是因?yàn)橐幌盗械纳鲜泄矩?cái)務(wù)造假事件，例如安然破產(chǎn)事件。扼要來(lái)講，薩班斯法案要求上市公司必需設(shè)立獨(dú)立會(huì)計(jì)監(jiān)管委員會(huì)，明白公司的財(cái)務(wù)報(bào)告責(zé)任和公司財(cái)務(wù)披露任務(wù)，并大幅加重了對(duì)公司管理層違法行動(dòng)的處分辦法。例如，令人生畏的404條款規(guī)定：所有在美上市企業(yè)都要樹立內(nèi)部掌握系統(tǒng)。依照該法案的要求，公司首席執(zhí)行官和首席財(cái)務(wù)官必需對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告的真實(shí)性宣誓，一旦公司提供了不實(shí)財(cái)務(wù)報(bào)告，這兩名高管就要負(fù)相應(yīng)的刑事責(zé)任，最高可能被處以10年或20年監(jiān)禁的重刑，這樣的刑罰堪比搶劫殺人。
案例：薩班斯合規(guī)的代價(jià)
為了符合薩班斯法案的要求，一家上市公司要投入大批的人力物力在公司的內(nèi)部掌握建設(shè)上。有報(bào)道稱，國(guó)際CFO組織對(duì)321家企業(yè)的調(diào)查成果讓業(yè)界非常震驚：每家遵照SOX的美國(guó)大型企業(yè)第一年實(shí)施404條款總成本平均超過(guò)460萬(wàn)美元（注意還僅僅是404條款），美國(guó)通用電氣公司更是消費(fèi)了高達(dá)3000萬(wàn)美元的巨款，來(lái)完美內(nèi)部掌握體系以符合404條款的要求。各大上市公司對(duì)該法案的敬畏水平可見(jiàn)一斑。而據(jù)一項(xiàng)中國(guó)的會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)統(tǒng)計(jì)，中國(guó)在美國(guó)上市的中國(guó)企業(yè)每年也要為SOX的合規(guī)支付數(shù)億美元的中介費(fèi)用。
21世紀(jì)是合規(guī)遵循的時(shí)期，如果說(shuō)美國(guó)上一世紀(jì)跟別國(guó)競(jìng)爭(zhēng)，靠的是經(jīng)濟(jì)實(shí)力，那么，這個(gè)世紀(jì)則已經(jīng)完整轉(zhuǎn)變了打法，將更多的精神放在了規(guī)矩的制訂、規(guī)范的執(zhí)行和最后的裁判上。從活動(dòng)員逐漸進(jìn)化到規(guī)矩制訂者和紛爭(zhēng)裁判者，美國(guó)總是先人一步。本文提到的EAA、SOX、FCPA僅僅是管中窺豹，為大家打開(kāi)一扇了解美國(guó)“長(zhǎng)臂管轄”的窗口，其實(shí)，美國(guó)還有更多的法律制度創(chuàng)新等候著我們?nèi)W(xué)習(xí)和研討。
起源：電子發(fā)燒友網(wǎng)
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