三種模式中，協(xié)定掌握模式最為知名，其常用于受外商投資產(chǎn)業(yè)政策限制的行業(yè)。最早為大批境外上市的國(guó)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)所借鑒采取，如新浪、百度等。后來，該模式逐漸被受產(chǎn)業(yè)政策限制的其他行業(yè)企業(yè)所采納，如教育、出版、醫(yī)藥等制止或限制外商投資產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。

2006年商務(wù)部《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（簡(jiǎn)稱“10號(hào)文”）公布后，開端呈現(xiàn)有其他非制止或限制外商投資產(chǎn)業(yè)的企業(yè)使用該模式，借此規(guī)避“10號(hào)文”（“10號(hào)文”第11條規(guī)定：境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或掌握的公司名義并購(gòu)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。）

此外，圖中在不同離岸中心設(shè)立的特別目標(biāo)公司有著不同的優(yōu)勢(shì)，在設(shè)計(jì)返程投資架構(gòu)時(shí)須要依據(jù)須要機(jī)動(dòng)運(yùn)用：

（1）在BVI設(shè)立公司的優(yōu)勢(shì)在于：設(shè)立程序簡(jiǎn)略、費(fèi)用低廉、保密性較好，所以很多構(gòu)造的第一層都設(shè)在BVI，甚至設(shè)基層BVI公司。其可以起到的作用重要有：便利大股東對(duì)上市公司的掌握；BVI公司的股東可以相對(duì)不是很透明，在暗藏問題股東方面也有很好的優(yōu)勢(shì)；可以使公司管理層及某些股東繞開上市禁售期的限制；可以享受BVI公司所得稅低稅率的待遇；當(dāng)公司業(yè)務(wù)有變時(shí)，可通過銷售BVI公司的情勢(shì)廢棄原有業(yè)務(wù)，便于資產(chǎn)重組。

（2）在開曼設(shè)立公司的優(yōu)勢(shì)在于：設(shè)立程序簡(jiǎn)略，作為避稅港的公司，較之于BVI更為規(guī)范，監(jiān)管要求更高，很多證券市場(chǎng)接受上市，所以一般靠開曼公司作為擬上市主體去上市，美國(guó)只接受開曼群島注冊(cè)的上市公司。當(dāng)然比起在非避稅港地域設(shè)立的公司而言，開曼公司監(jiān)管還是松很多的。

（3）在香港設(shè)立公司的優(yōu)勢(shì)在于：與內(nèi)地有稅收優(yōu)惠支配，一般作為海外的最后一層，直接投資內(nèi)地企業(yè)。國(guó)內(nèi)子公司股東分紅返還給海外公司是要交稅很高的稅，但是香港和我們大陸簽訂了雙邊協(xié)定，股東分紅返還的稅率只有5%。此外，因?yàn)橄愀鄄皇潜芏惛?，所以香港公司也可以做成可信的有?shí)際運(yùn)營(yíng)的企業(yè)，從而更容易進(jìn)行稅收支配。

返程投資架構(gòu)的搭建路徑

假定某團(tuán)體公司為一家內(nèi)資公司，其股東為股東甲和股東乙，甲持有公司70%的股權(quán)，乙持有公司30%的股權(quán)?，F(xiàn)為將境內(nèi)公司變成外商投資企業(yè)，股東決議實(shí)施返程投資，其架構(gòu)搭建步驟如下：

第一步：股東甲和股東乙以少量資本成立境外BVI殼公司A（或由非中國(guó)籍的親友代持BVI公司股份）。

第二步：BVI公司A引入投資者或自行籌集外匯資金（金額與境內(nèi)公司凈資產(chǎn)值相等），或者用BVI公司的股權(quán)購(gòu)置境內(nèi)企業(yè)股權(quán)或資產(chǎn)。

第三步：將作為BVI公司A收購(gòu)境內(nèi)企業(yè)股權(quán)或資產(chǎn)對(duì)價(jià)的外匯收購(gòu)價(jià)匯入境內(nèi)，并將境內(nèi)企業(yè)變革為外商獨(dú)資或合資企業(yè)，或是應(yīng)用收購(gòu)的境內(nèi)資產(chǎn)設(shè)立新的外商投資企業(yè)，或是通過一系列協(xié)定掌握境內(nèi)企業(yè)（即VIE模式，常用于受外商投資產(chǎn)業(yè)政策限制的行業(yè)）。

若團(tuán)體公司返程投資的目標(biāo)是為境外上市，則還需完成以下步驟（紅籌架構(gòu)）：

第四步：境內(nèi)企業(yè)股東甲和股東乙以少量資本在境外（百慕大/開曼/香港）成立海外控股公司作為擬上市主體，BVI公司股東與擬上市公司進(jìn)行換股。

第五步：擬上市公司向海外上市地交易所提出上市申請(qǐng)。

37號(hào)文對(duì)返程投資的影響

實(shí)務(wù)中，返程投資、紅籌上市等的組織構(gòu)造設(shè)計(jì)并非完整如上述那樣，而是非常機(jī)動(dòng)多樣，同時(shí)也造成監(jiān)管上的艱苦。隨著對(duì)資本項(xiàng)目管制認(rèn)識(shí)的深化，原《國(guó)度外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特別目標(biāo)公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（簡(jiǎn)稱“75號(hào)文”）在實(shí)踐中的種種不足日益顯著。

為了適應(yīng)國(guó)度經(jīng)濟(jì)新形勢(shì)、新需求的發(fā)展，2014年7月14日，國(guó)度外匯管理局宣布了《關(guān)于境內(nèi)居民通過特別目標(biāo)公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號(hào)）（“37號(hào)文”），讓此前的“75號(hào)文”同時(shí)廢止，《國(guó)度外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步改良和調(diào)整直接投資外匯管理政策的通知》（簡(jiǎn)稱“59號(hào)文”）中涉及返程投資外匯管理的《操作規(guī)程》也相應(yīng)被《操作指引》代替。

相比于75號(hào)文，37號(hào)文清楚地反映了外管局看待返程投資的最新監(jiān)管思路，即“跨境流出按對(duì)外直接投資（ODI）管理，跨境流入按境內(nèi)直接投資（FDI）管理”，并以此為基本重新界定境內(nèi)居民返程投資外匯管理，拓展了監(jiān)管規(guī)模。37號(hào)文在“特別目標(biāo)公司（SPV）”、“返程投資”、“境內(nèi)居民”的定義方面均進(jìn)行了較大的調(diào)整：

（1）相比于75號(hào)文，“特別目標(biāo)公司”不再局限于“境外融資”為目標(biāo)，而拓寬為以“投融資”為目標(biāo)，增長(zhǎng)了“投資”；不再局限于“境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益”，而拓寬增長(zhǎng)了“境外資產(chǎn)或權(quán)益”。
（2）相比于75號(hào)文，簡(jiǎn)化并明白直接投資的方法為通過“新設(shè)、并購(gòu)等方法”設(shè)立外商投資企業(yè)，并取得所有權(quán)、掌握權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)等權(quán)益。
（3）“境內(nèi)居民”定義區(qū)分為“境內(nèi)機(jī)構(gòu)”和“境內(nèi)居民個(gè)人”，而“境內(nèi)居民個(gè)人”則包含持有中國(guó)境內(nèi)居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的“中國(guó)國(guó)民”，以及雖無中國(guó)境內(nèi)合法身份證件、但因經(jīng)濟(jì)好處關(guān)系在中國(guó)境內(nèi)習(xí)性性居住的“境外個(gè)人”。

在拓展監(jiān)管規(guī)模的同時(shí)，37號(hào)文對(duì)于境內(nèi)居民返程投資外匯登記手續(xù)和資金往來方面大幅放松了限制，為跨境投資手續(xù)的方便提供了外匯管理法規(guī)方面的主要支撐。如容許境內(nèi)居民對(duì)特別目標(biāo)公司提供資金、撤消外匯收入限期（180天內(nèi)）調(diào)回境內(nèi)的要求、放寬了“變革登記”時(shí)光要求等。

總體而言，我們以為，“37號(hào)文”是對(duì)“75號(hào)文”的推翻，對(duì)境內(nèi)居民返程投資及VIE構(gòu)造有側(cè)重大影響，返程投資的登記更方便了，灰色操作空間更少了，違規(guī)成本更高了。而對(duì)于VIE架構(gòu)是否納入了返程投資的大概念底下，以及補(bǔ)登記程序下須要提交的文件要求以及處分的金額是多少等問題仍有待出臺(tái)操作細(xì)則進(jìn)一步明白。

歷史中存在返程投資如何進(jìn)行規(guī)范

返程投資若存在不合規(guī)的情況，擬上市企業(yè)可能會(huì)見臨行政處分。企業(yè)該如何面對(duì)？

認(rèn)定為返程投資補(bǔ)辦登記

未被認(rèn)定為返程投資的