國(guó)度外匯管理局于2014年7月14日宣布了《國(guó)度外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特別目標(biāo)公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2014]37號(hào)），（以下簡(jiǎn)稱37號(hào)文），同時(shí)廢止了2005年11月1日實(shí)施匯發(fā)[2005]75號(hào)（以下簡(jiǎn)稱75號(hào)文）。
總的來(lái)說(shuō)，37號(hào)文相比75號(hào)文，更清楚地反映了外管局看待返程投資的最新監(jiān)管思路，即“跨境流出按對(duì)外直接投資（ODI）管理，跨境流入按境內(nèi)直接投資（FDI）管理”，并以此為基本重新界定境內(nèi)居民返程投資外匯管理，拓展了監(jiān)管規(guī)模。由于75號(hào)文將返程投資外匯管理納入了外匯監(jiān)管的規(guī)模，該文自2005年公布以來(lái)就一直是民營(yíng)企業(yè)海外私募融資及上市熱門關(guān)注的問(wèn)題之一。
由于75號(hào)文的部分條款的含義較為隱約，加之各地外管局對(duì)于75號(hào)文條文的懂得和執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)不一，使75號(hào)文登記在某種水平上成為民營(yíng)企業(yè)進(jìn)入海外資本市場(chǎng)的重大障礙增長(zhǎng)了所涉企業(yè)的合規(guī)成本。
37號(hào)文正是在這種背景下應(yīng)運(yùn)而生，37號(hào)文的生效和實(shí)施將對(duì)民營(yíng)企業(yè)的海外融資和紅籌上市發(fā)生重大的影響，其重要體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：(1)登記更方便
37號(hào)文對(duì)登記內(nèi)容進(jìn)行了大幅簡(jiǎn)化，如只對(duì)境內(nèi)居民掌握的第一層特別目標(biāo)公司進(jìn)行登記、不再要求提供與投資機(jī)構(gòu)簽訂的融資意向書、不再審核外匯返程投資是否須要其他主管部門同意等。
在操作規(guī)程中對(duì)于外管局的審校標(biāo)準(zhǔn)也提供了更清楚和更具操作性的尺度和要求，使辦理外匯登記的時(shí)限及成果更加可預(yù)期。(2)必定水平上操作更艱苦
37號(hào)文通過(guò)拓展“特別目標(biāo)公司”“返程投資”等定義、增長(zhǎng)特別目標(biāo)公司上市前股權(quán)激勵(lì)的外匯登記程序等支配，把目前市場(chǎng)上比擬流行的設(shè)立海外信托、狹義解釋“股權(quán)融資”等規(guī)避75號(hào)文登記的手腕納入了外管局的監(jiān)管規(guī)模。
依照37號(hào)文的規(guī)定，境內(nèi)居民通過(guò)其擁有或掌握的以投融資為目標(biāo)的特別目標(biāo)公司返程投資，公司高管和員工在特別目標(biāo)公司上市前根據(jù)股權(quán)激勵(lì)方案行權(quán)，都須要辦理返程投資外匯登記。(3)違規(guī)成本更高
依據(jù)37號(hào)文的規(guī)定，境內(nèi)居民在37號(hào)文公布之前，以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益已向特別目標(biāo)公司出資但未按規(guī)定辦理境外投資外匯登記的、境內(nèi)居民應(yīng)向外匯局出具闡明函闡明理由。外匯局依據(jù)合法性、合理性等原則辦理補(bǔ)登記，對(duì)涉嫌違背外匯管理規(guī)定的，依法進(jìn)行行政處分。
37號(hào)文第15條，詳細(xì)列舉了違背該通知的各種行動(dòng)將受到的《外匯管理?xiàng)l例》中設(shè)定的處分。依照37號(hào)文所揭示的國(guó)度外匯管理局弱化事前審批、強(qiáng)化事中事后監(jiān)管的思路，在新規(guī)矩大幅放松登記條件的情形下，如果境內(nèi)居民仍不按37號(hào)文的要求辦理返程投資外匯登記，其受處分的概率和行政處分的幅度將有可能大幅進(jìn)步。
除上述處分外，未能進(jìn)行返程投資外匯登記還可能直接導(dǎo)致境內(nèi)律師無(wú)法就境外特別目標(biāo)公司上市出具法律意見。外匯局的檢討部門也可以從境外證券市場(chǎng)的公引信息里查到境外上市主體中存在的境內(nèi)居民是否辦理返程投資外匯登記、從而為其執(zhí)行處分提供了根據(jù)。37號(hào)文中應(yīng)注意的問(wèn)題
以75號(hào)文為分界限，我們可以看出外匯局對(duì)于外匯返程投資登記從任其自由發(fā)展到“嚴(yán)厲限制”又到“支撐和勉勵(lì)”的態(tài)度變化歷程。37號(hào)文的出臺(tái)體現(xiàn)了主管機(jī)關(guān)對(duì)于返程投資外匯管理規(guī)模以及界線的重新審視和劃定，也反映出了主管機(jī)關(guān)的監(jiān)管思路從器重事前監(jiān)管到強(qiáng)化事后監(jiān)管和處分的轉(zhuǎn)化進(jìn)程。
然而，雖然37號(hào)文的出臺(tái)讓業(yè)內(nèi)人士看到了利好，但在實(shí)踐進(jìn)程中仍存在一些為順利完成返程投資外匯登記的“潛規(guī)矩”以及目前還未能突破的問(wèn)題。
比如，VIE構(gòu)造搭建的次序以及登記時(shí)的披露規(guī)模；境內(nèi)居民個(gè)人的境外合法資產(chǎn)仍不被認(rèn)可；依然存在員工期權(quán)籌劃不能進(jìn)行返程投資外匯登記情形；以及關(guān)聯(lián)并購(gòu)問(wèn)題有待解決等。這些都須要我們?cè)趧?wù)實(shí)進(jìn)程中加以器重，在返程投資現(xiàn)行監(jiān)管法規(guī)中，除了熟知的37號(hào)文，還有13號(hào)文、19號(hào)文，因此恒通還將會(huì)對(duì)特別目標(biāo)公司的返程投資展開專題探討，帶您一同了解13號(hào)文、19號(hào)文有哪些注意事項(xiàng)值得重點(diǎn)研討，敬請(qǐng)期待！

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