1.概述

為了簡政放權(quán)、增進(jìn)跨境投資方便化，國度外匯管理局(下稱“外管局”)于2014年7月14日宣布了《國度外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特別目標(biāo)公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(匯發(fā)[2014]37號，下稱“37號文”)，同時(shí)廢止了2005年11月1日實(shí)施的《國度外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特別目標(biāo)公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(匯發(fā)[2005]75號，下稱“75號文”)，并就涉及返程投資外匯登記的相干問題進(jìn)行了重新梳理和規(guī)范。

37號文清楚地反映了外管局看待返程投資的最新監(jiān)管思路，即“跨境流出按對外直接投資(ODI)管理，跨境流入按境內(nèi)直接投資(FDI)管理”，并以此為基本重新界定境內(nèi)居民返程投資外匯管理的標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)模。由于返程投資外匯登記一直是國內(nèi)民營企業(yè)境外私募融資及海外紅籌上市的熱門和難點(diǎn)之一，37號文一經(jīng)公布就引起了業(yè)界的親密關(guān)注，其也勢必對境內(nèi)民營企業(yè)、海外私募基金及中介機(jī)構(gòu)有關(guān)的服務(wù)發(fā)生主要的影響。

本文將從境內(nèi)、境外兩個(gè)角度論述紅籌架構(gòu)(VIE)37號文備案進(jìn)程中6個(gè)要害點(diǎn)。

2.一、境外部分

1.為何設(shè)置BVI

BVI作為創(chuàng)始股東的持股主體，股東用自己100%持有的BVI公司持有其在Cayman公司的股份，而非個(gè)人直接在開曼持股，若以后Cayman公司有分紅或者銷售股票所得收入，該項(xiàng)收入進(jìn)入BVI公司而非個(gè)人，BVI免稅且具保密性，股東避免了被立即征收個(gè)稅，具有遞延納稅或者可能免稅的功能。除此之外，股東用BVI持有其在Cayman的股份，如今后其Cayman股權(quán)發(fā)生交易，用BVI來執(zhí)行也更加便利。BVI作為持股主體還有其他方面的利益，不贅述。

2.Cayman的作用

全球比擬知名的證券交易所，如美國紐交所、納斯達(dá)克、香港聯(lián)交所、新加坡交易所等，均接受開曼公司去上市。開曼公司法能夠很好的滿足交易所的要求，且在注冊階段，開曼對于股東的盡職調(diào)查要求均比其他離岸司法管轄區(qū)嚴(yán)厲。目前全球多數(shù)上市公司的上市主體均是開曼公司，包含全球著名的PE基金也都設(shè)立于開曼群島。

3.為何設(shè)置香港

香港跟中國大陸有稅收優(yōu)惠政策，如CEPA(CloserEconomicPartnershipArrangement)，即《關(guān)于樹立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的支配》的英文簡稱。包含中央與香港

4.另一種情形

我們偶爾還能看到BVI-Cayman-BVI-HK的掌握構(gòu)造，這層構(gòu)造在Cayman和HK之間多了一層BVI，也是從稅收和財(cái)務(wù)支配方面斟酌。但利益并不特殊顯著，因此這個(gè)架構(gòu)并不常見。這類構(gòu)造多見于返程投資企業(yè)不僅在中國有業(yè)務(wù)，而在香港及全球均有業(yè)務(wù)經(jīng)營或收入的情形下，為了便于合并財(cái)務(wù)報(bào)表和相干稅務(wù)支配的須要。

3.二、境內(nèi)部分

5.37號文備案

從文件遞交到同意證書下來一般10個(gè)工作日以內(nèi)，但不排除特別情形，比如股東構(gòu)造相對龐雜等，提交文件有誤或者不全等。一般客戶對于VIE構(gòu)造流程時(shí)光要求較緊，本步驟須要注意的是，在境外部分完成之前，就提前籌備好一系列文件以及簽字清單，由于涉及多方簽字人，需提前和諧簽字，以確保境外部分完成后，及時(shí)啟動(dòng)外管局備案文件遞交。

6.WFOE設(shè)立

這是整個(gè)流程耗時(shí)費(fèi)力最多的一步。須要注意的幾個(gè)點(diǎn)，提前籌備好銀行資信證明和香港公司公證文件;WFOE名稱多預(yù)備幾個(gè)，辦公地址要確?？梢宰裕M量不要選擇虛擬地址，并提前收集全所需資料;一般WFOE選擇在海淀區(qū)比在北京其他區(qū)域勤儉時(shí)光;跟律師和公司秘書提前籌備好SPA交割所需文件;整個(gè)流程文件及簽字程序龐雜，最好指派專人負(fù)責(zé)，多人交叉負(fù)責(zé)容易出錯(cuò)。