1.導語

離岸信托由于其地處離岸的天然機動性優(yōu)勢、稅收方面的計劃功能、可

而隨著境內(nèi)企業(yè)赴港上市熱潮不退，越來越多的境內(nèi)企業(yè)家斟酌在上市架構中參加離岸信托，以實現(xiàn)公司股東家族傳承、稅務支配、債務風險隔離等目標。為此，本文從公司掌握權認定、信托披露等方面對離岸信托在香港上市中的具體利用問題進行剖析。

2.香港上市架構中離岸信托的現(xiàn)狀

離岸信托被普遍利用于香港上市架構，截至2018年年底，香港216家上市家族公司中約30%的公司以離岸信托的情勢控股，其中包含李兆基家族的恒基地產(chǎn)、李嘉誠家族的長江和記、郭得勝家族的新鴻基地產(chǎn)等。

僅2018年，就有小米團體、美團點評、融創(chuàng)中國、周黑鴨、龍湖地產(chǎn)、達利食品等20余家公司的控股股東選擇將上市公司股權置入離岸信托。

3.離岸信托掌握權認定

掌握權持續(xù)性問題向來是聯(lián)交所重點關注問題之一，依據(jù)聯(lián)交所《上市規(guī)矩》第8.05條的規(guī)定，擬上市公司最近一個會計年度的擁有權和掌握權應維持不變。

出于信息披露、稅務風險等斟酌，公司常常會選擇在上市前完成信托架構的搭建，搭建進程中可以通過信托角色支配、持股公司董事支配等保證公司掌握權的持續(xù)性。

（1）信托角色支配

針對角色支配，除了在滿足聯(lián)交所上市規(guī)矩下的掌握權支配外，須要提請相干人士注意，過大的掌握力會使得信托可能被認定為“虛偽信托”，資產(chǎn)授予人(一般即為上市公司的實際掌握人)對信托實際掌握力越大，信托天然的資產(chǎn)隔離性、稅務計劃功能等則越弱。若信托被刺破，則無論是稅務成本、婚內(nèi)財產(chǎn)的認定、債務人追索的個人資產(chǎn)認定都會以“信托未設立”的前提進行。

在完成相干上市支配后，建議企業(yè)家們對自有的信托進行完全的檢視，防止呈現(xiàn)雖滿足上市掌握支配，但導致信托趨于“虛偽”的情況產(chǎn)生。

（2）持股公司董事支配

信托律師一般會聯(lián)合企業(yè)家的掌握權支配以及設立地法域?qū)π磐杏行缘囊螅M行信托公司及企業(yè)家的董事職位擔任支配，在滿足聯(lián)交所上市要求的同時，保障信托有效性。

（3）架構搭建目標

控股股東應出于合理目標搭建信托架構，依據(jù)聯(lián)交所指引信所載案例，控股股東可以以家族傳承支配事宜為由搭建信托架構。

4.離岸信托信息的披露

對于上市公司架構中離岸信托的披露，聯(lián)交所并未進行明白規(guī)定。而在實踐中，信托信息披露的口徑和表述方法較為機動，在滿足聯(lián)交所慣常的披露原則下，公司可以依據(jù)實際需求與保薦機構和公司律師進行溝通協(xié)商。上市前后信托信息的披露口徑和方法有所區(qū)別：

（1）上市前搭建信托架構

上市前已搭建信托架構的公司，應在招股闡明書中披露信托的基礎信息并對控股股東與信托的掌握權關系進行闡明。

①信托的基礎信息

出于保密性的斟酌，公司在招股闡明書中披露的信托信息比擬簡單，通常應在股權架構附注段披露信托的設立人和受益人(通常以“控股股東及其家族成員”進行概括)，而信托的名稱、設立地、受托人、掩護人等均存在未進行披露的情形。

②掌握權關系

出于認定公司控股股東的須要，公司應對控股股東和離岸信托之間的掌握權關系進行闡明。掌握權的闡明可繁可簡，既可以在公司重組字段詳細介紹控股股東在信托及各持股公司的權利情形，也可以僅作結論性表述。

（2）上市后搭建信托架構

上市后搭建信托架構的公司，應分離對股東權益變動情形和信托情形進行闡明或披露。

①股東權益變動情形

由于信托搭建須要將上市公司股份轉(zhuǎn)讓至信托項下的持股公司，導致上市公司股東權益產(chǎn)生情勢上的變動，因此相干股東應填報披露權益通知送交聯(lián)交所，并且可能涉及豁免要約收購。

②信托情形

上市公司搭建信托架構應與聯(lián)交所進行溝通，并視情形向聯(lián)交所提供信托相干資料。架構搭建完成后，公司應在年度報中的董事會報告部分就信托的基礎情形向公眾披露，通常應包含信托設立人和受益人情形，但具體披露口徑可以依據(jù)公司具體情形肯定。